离婚协议中将房产留给孩子的约定如何定性？

    【案情】

　　肖某与赵某五年前协议离婚，在离婚协议书中约定：婚姻存续期间购买的两套商品房，分别归二人所有。离婚后，不得私自转让、出卖房产，全都要留给儿子小肖。后肖某再婚，并生育一子。小肖担心父亲会将房产转移，遂要求肖某将房产过户给他。

　 【分歧】

　　关于小肖是否能够依据离婚协议书中的约定取得房屋所有权，存在两种不同意见：

　　第一种意见认为，肖某与赵某的离婚协议合法有效，其中约定将两套商品房都留给小肖，具有将房屋赠与小肖的意思表示。故小肖有权要求肖某将房屋过户给他。

　　第二种意见认为，离婚协议中约定房产不得私自转让、出卖，都要留给小肖，是一种将来状态的意思表示，可以视作如果肖某要转让房屋所有权时，只能无偿转移给小肖；或者是在肖某死亡后，房屋由小肖继承取得。故小肖目前无权要求肖某将房屋过户给他。

　　【管析】

　　笔者同意第二种意见。具体理由如下：

　　首先，肖某与赵某在离婚协议中约定：婚姻存续期间购买的两套商品房，分别归二人所有。系二人对于夫妻共同财产的分割，并无将房产赠与小肖的意思表示。同时约定离婚后不得私自转让、出卖房屋，全都要留给儿子小肖。这是一种将来状态的意思表示，可以视作附条件的约定，即如果肖某要转让房屋所有权时，只能无偿转移给小肖；或者在肖某死亡后，房屋由小肖继承。在上述条件未成立时，小肖无权要求肖某将房屋过户给他。

　　其次，即使将房产留给小肖的约定视为赠与的意思表示，根据《合同法》第一百八十六条的规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”目前这套商品房的所有权还属于肖某，在肖某未将房屋所有权转移给小肖之前，作为赠与人肖某都有权撤销赠与。

　　综上所述，小肖无权要求肖某将房屋过户给他。 

       来源：抚州法院网   作者：乐安县人民法院 彭玲