以信用卡刷卡出借的款项如何认定？

　 【案情】
　　李某因资金需要向何某借款50万元，何某用自己的信用卡在李某带来的POS机上刷卡50万元，后李某向何某出具了一份50万元的借条并就利息等事项作出了约定。因李某到期未还，何某遂起诉至法院，现双方对民间借贷是否能以信用卡刷卡出借款项产生分歧。
　　【分歧】
　　对民间借贷是否能以信用卡刷卡出借款项产生了两种不同的意见：
　　第一种观点认为民间借贷能够以信用卡刷卡出借款项。因为信用卡刷卡出借的款项系由出借人何某按期归还给银行，该笔款项的所有权人也就是何某，因此何某有权将自己信用卡内的信用额度内的款项出借给李某。
　　第二种观点认为民间借贷不能以信用卡刷卡出借款项。原因在于信用卡内的信用额度系银行所有，持卡人在刷卡消费时，是持卡人向发卡银行借款，持卡人与发卡银行之间产生借贷法律关系。
　　【管析】
　　笔者赞成第二种观点，即民间借贷不能以信用卡刷卡出借款项。理由如下：
　　首先，信用卡内的信用额度并不是持卡人所有的钱款。持卡人在消费透支前对信用卡内的信用额度并没有所有权，只是在持卡消费时，持卡人与发卡银行之间发生了借贷法律关系。
　　其次，信用卡套现属于违法行为。信用卡是指，持卡人拥有一定的信用额度、可在信用额度内先消费后还款的银行卡。我国法律规定，违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。可见不能够通过刷卡套现，也不能够通过刷卡出借贷款。
　　第三，对于李某与何某之间的法律关系，表面上是何某到李某的商店用信用卡刷卡消费了50万元，而实际上则是利用POS机套现50万元来出借款项。这种以合法形式掩盖非法目的的行为，属无效法律行为。合同无效后，应将原物予以返还，即李某将50万元返还至信用卡上，而不应计算双方约定的利息。
　　综上，笔者认为信用卡作为银行给予特定持卡人透支消费的凭证，仅能向特约商户购物或者消费，而不具有作为现金进行民间借贷交易的功能，所以民间借贷不能以信用卡刷卡出借款项。
　　来源：中国法院网 | 作者：卢伟峰（作者单位：江西省进贤县人民法院）