为他人代购毒品从中吸食部分 如何定性

【案情】

　　梁某一直帮章某购买海洛因供其吸食，由章某出资，每次都是梁某为章某购买一小袋计2克的海洛因。梁某也有毒瘾在身，每次帮章某购买海洛因，都会从中分食0.2克左右。梁某前后共计帮章某购买10余次，共计分食2克左右的海洛因。

　　【分歧】

　　对于本案中梁某分食2克左右海洛因的行为如何定性，存在以下两种不同的意见：

　　第一种意见认为，章某委托梁某购买海洛因，系由章某出资，梁某并未从中赚取差价，梁某的行为不属于营利行为，不构成贩卖毒品罪。梁某共计帮章某购买20余克海洛因，系一种非法持有毒品的行为，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。

　　第二种意见认为，梁某帮章某购买海洛因，虽未从中赚取差价，但分食海洛因的行为，也应当是一种营利行为，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。

　　【评析】

　　笔者同意第二种意见，主要理由如下：

　　帮助吸食毒品的人购买毒品的这种居间行为，是否构成犯罪，构成何种犯罪，不能简单的认识，应当具体情况具体分析，严格遵循刑法定罪的基本原则。如果中间人认识到自己的行为是为了帮助贩毒者贩卖毒品，那么不论中间人是否获利，都应当以贩卖毒品罪的共犯追究其刑事责任。如果中间人认识到自己的行为是在帮助他人寻找毒品来源，主观目的是为了帮助他人买到毒品以供吸食，客观上没有从中获利，那么中间人就没有贩卖毒品的故意，不应当构成贩卖毒品罪，只是在购买的数量过大的情形下，则可能构成非法持有毒品罪。

　　关于本案中中间人并不是为了帮助贩毒者贩卖毒品，也没有赚取吸毒者的差价，只是从中分食部分，应否追究以及如何追究其刑事责任，关键要看中间人这种分食毒品的行为是否属于营利的行为。本案中从表面上，梁某购买毒品的价格与张某的出资额一致，没有赚取差价。但实质上，因梁某的分食行为，张某每次购得的毒品都没有2克只有1.8克，0.2克的差价已经被梁某所获取，可见梁某帮助他人购买毒品是存在营利行为的，故应以贩卖毒品罪追究梁某的刑事责任。

　　来源：中国法院网 | 作者：左禄山 （作者单位：江西省金溪县人民法院）